公司銷售副廠汽車配件，普通員工如何辯護(hù)

汽車配件市場(chǎng)魚龍混雜，汽配公司在經(jīng)營(yíng)過程中常因非法牟利目的買賣副廠汽車配件，汽配公司可能涉及因涉嫌銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪或者生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。

對(duì)汽配公司普通員工而言，可以提出對(duì)假冒注冊(cè)商標(biāo)欠缺主觀認(rèn)知，對(duì)產(chǎn)品不合格或者以次充好欠缺主觀認(rèn)知，從而爭(zhēng)取無罪辯護(hù)可能性。

01 國(guó)內(nèi)汽車配件市場(chǎng)魚龍混雜銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪或者生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪多發(fā)

原廠件（有授權(quán)，有l(wèi)ogo）：一般是汽車廠家提供給4s店用來做售后服務(wù)的配件，但是不一定是汽車廠家制造的，也有可能是汽車廠家授權(quán)的廠家生產(chǎn)的，通過正規(guī)渠道生產(chǎn)和銷售。

下線件（有授權(quán)，有l(wèi)ogo，殘次品）：其實(shí)還是原廠件，但是未通過質(zhì)檢被劃分到殘次品的范疇做下線處理，各種原因流入汽配市場(chǎng)進(jìn)行銷售。

OEM件（有授權(quán)，不帶logo，質(zhì)量好）：汽車廠家授權(quán)的廠家生產(chǎn)的配件。OEM件的質(zhì)量和原廠件基本是一樣的，唯一區(qū)別就是這個(gè)配件上面是沒有原廠Logo，少了一部分原廠的品牌附加值。

副廠件（沒有授權(quán)）：非汽車生產(chǎn)廠家授權(quán)的廠家生產(chǎn)的配件，質(zhì)量參差不齊。

正廠件（沒有授權(quán)，質(zhì)量好）：質(zhì)量比較好的副廠件，叫做正廠件。有的廠家可能在之前是汽車廠家授權(quán)的廠家，由于某些原因目前被排除到采購(gòu)名單之外，失去了正版授權(quán)。

高仿件(沒有授權(quán)，貼原廠logo，假貨)：非汽車廠家授權(quán)的廠家生產(chǎn)的配件，俗稱假貨。從未給汽車廠家供貨，仿冒原廠件進(jìn)行生產(chǎn)，完全不符合生產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)，未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。

副廠件未經(jīng)授權(quán)仿冒原廠汽車配件，在以次充好、以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品銷售時(shí)，可能涉及生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，在副廠件上未經(jīng)許可使用他人注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，可能銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，也不排除數(shù)罪并罰的案例。

02 普通員工：如何從對(duì)假冒注冊(cè)商標(biāo)欠缺主觀認(rèn)知出發(fā)做無罪辯護(hù)

【案號(hào)】上海市閔行區(qū)人民檢察院 滬閔檢刑不訴〔2021〕635號(hào)不起訴決定書。

【案情簡(jiǎn)介】2018年7月至今王某某在上海市閔行區(qū)成立甲汽車服務(wù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱：甲公司），招募員工被不起訴人陸某某等人，從他人處購(gòu)進(jìn)假冒通用注冊(cè)商標(biāo)的汽車配件并對(duì)外進(jìn)行銷售。

2020年7月31日，民警在甲公司倉(cāng)庫查獲通用品牌電腦板、電瓶流量傳感器、出風(fēng)口等汽車配件1400余件，并依法抓獲被不起訴人陸某某。經(jīng)鑒定，上述被查獲汽車配件為假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，市場(chǎng)價(jià)值達(dá)人民幣17.5萬余元。

為證明偵查認(rèn)定的事實(shí)，上海市公安局閔行分局提供了相關(guān)證據(jù)。偵查機(jī)關(guān)認(rèn)為被不起訴人陸某某的行為已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十四條之規(guī)定，涉嫌犯銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪。

被不起訴人陸某某辯解，其僅偶爾銷售汽車配件，且不知道涉案汽車配件為假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。

【依法審查查明】2018年7月起，王某某在上海市閔行區(qū)經(jīng)營(yíng)甲公司期間，從他人處購(gòu)入假冒通用品牌汽車配件，并對(duì)外銷售。

2020年7月31日，上海市公安局閔行分局對(duì)上述公司門店及倉(cāng)庫進(jìn)行搜查，當(dāng)場(chǎng)查獲假冒通用品牌的陽光溫度傳感器、倒車?yán)走_(dá)等汽車配件共計(jì)1418件，經(jīng)鑒定，上述查獲的通用品牌汽車配件均為假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，按正品市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算共計(jì)人民幣17.5萬余元。

2019年起，被不起訴人陸某某受王某某雇傭，在甲公司擔(dān)任汽修學(xué)徒工，期間雖然有銷售汽車配件、管理配件倉(cāng)庫的行為，但地位和作用輕微。且被不起訴人陸某某于2002年**月**日出生，至本案案發(fā)剛滿18周歲，對(duì)相關(guān)商標(biāo)管理法規(guī)以及涉案配件的真?zhèn)吻啡泵鞔_的主觀認(rèn)知。

【本院認(rèn)為】陸某某的上述行為，情節(jié)顯著輕微、危害不大，不認(rèn)為是犯罪，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十六條第（一）項(xiàng)和第一百七十七條第一款的規(guī)定，決定對(duì)陸某某不起訴。

【爭(zhēng)議焦點(diǎn)】行為人在銷售汽車配件時(shí)是否主觀上明知其銷售的汽車配件系假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品？

【主觀明知認(rèn)定】《刑法》第二百一十四條要求銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，“明知”系銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的主觀構(gòu)成要件。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第九條第二款對(duì)“明知”的認(rèn)定做出了指導(dǎo)規(guī)定，“具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為屬于刑法第二百一十四條規(guī)定的“明知”：

（一）知道自己銷售的商品上的注冊(cè)商標(biāo)被涂改、調(diào)換或者覆蓋的；（二）因銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品受到過行政處罰或者承擔(dān)過民事責(zé)任、又銷售同一種假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的；（三）偽造、涂改商標(biāo)注冊(cè)人授權(quán)文件或者知道該文件被偽造、涂改的；（四）其他知道或者應(yīng)當(dāng)知道是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品的情形。

除了司法解釋規(guī)定的情形外，還可以結(jié)合商品質(zhì)量?jī)r(jià)格、商品進(jìn)貨渠道、行為主體特點(diǎn)以及應(yīng)急規(guī)避表現(xiàn)等進(jìn)行評(píng)判，也可以結(jié)合其他證人證言、行為人的供述與辯解以及行為人的認(rèn)知水平等多方面因素來綜合判斷。有證據(jù)證明行為人行為人對(duì)銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品行為確實(shí)不明知的，不應(yīng)認(rèn)定為“明知”。

【如何推翻明知認(rèn)定】

〔2021〕635號(hào)不起訴決定書認(rèn)定：2019年起，被不起訴人陸某某受王某某雇傭，在甲公司擔(dān)任汽修學(xué)徒工，期間雖然有銷售汽車配件、管理配件倉(cāng)庫的行為，但地位和作用輕微。且被不起訴人陸某某于2002年**月**日出生，至本案案發(fā)剛滿18周歲，對(duì)相關(guān)商標(biāo)管理法規(guī)以及涉案配件的真?zhèn)吻啡泵鞔_的主觀認(rèn)知。

第一，從經(jīng)營(yíng)環(huán)節(jié)看，行為人可能不明知進(jìn)貨渠道以及進(jìn)貨價(jià)格。

行為人系汽修學(xué)徒工，雖有管理配件倉(cāng)庫的行為，但是管理倉(cāng)庫不等同于參與進(jìn)貨，行為人實(shí)際上不接觸汽車廠家，也不保管交付憑證和發(fā)票手續(xù)，不清楚貨物來源，不知道汽配公司是否向正規(guī)渠道以外的廠家進(jìn)貨。行為人雖有銷售配件的行為，但是在案證據(jù)無法證明涉案配件的銷售價(jià)格明顯低于市場(chǎng)，存在足以引起行為人懷疑的異常。

第二，從行為主體看，結(jié)合行為人從事相關(guān)行業(yè)的時(shí)間、銷售的經(jīng)驗(yàn)和認(rèn)識(shí)水平，可以推定其不明知汽配公司知假賣假。

行為人剛滿18周歲，入職時(shí)間短，系維修學(xué)徒，并非長(zhǎng)時(shí)間從事汽車配件銷售，認(rèn)識(shí)能力不足。行為人對(duì)于汽車配件有原廠件、副廠件、正廠件之區(qū)分完全沒有形成具體的概念，對(duì)于汽車配件的市場(chǎng)價(jià)格也不能和老員工一樣了然于心，公司也從未培訓(xùn)員工在銷售過程中對(duì)商品的進(jìn)貨渠道進(jìn)行虛構(gòu)，要求將副廠件當(dāng)做原廠件進(jìn)行銷售，則基本可以推定行為人并不明知。

第三，不能僅根據(jù)行為人在銷售過程中提及原廠件、副廠件、正廠件就一概認(rèn)定行為人明知汽配公司銷售的是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。

汽配公司正常銷售副廠件、正廠件不會(huì)構(gòu)成犯罪，只有在副廠件、正廠件未經(jīng)許可使用注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，才會(huì)構(gòu)成銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪。

銷售人員可能存在以下三種情形，不知道是副廠件按照原廠件去銷售，知道是副廠件但是不知道副廠件上未經(jīng)許可上使用原廠商標(biāo)，知道是副廠件且知道副廠件上未經(jīng)許可上使用原廠商標(biāo)。

只有第三種情形，才符合銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的明知，但是第二種情形，不具有銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的明知，卻不排除可能涉及以次充好、以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，從而有生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的風(fēng)險(xiǎn)。

03 結(jié)語

汽配公司銷售原廠件、副廠件、正廠件，除涉及銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪外，還可能涉及生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，對(duì)汽配公司普通員工而言，可能存在對(duì)假冒注冊(cè)商標(biāo)欠缺主觀認(rèn)知的無罪辯護(hù)可能性，如果沒有證據(jù)推翻主觀明知認(rèn)定，可以從單位犯罪出發(fā)，嘗試脫離直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的范疇，做主體不適格之辯護(hù)。